Nieuws week 12 – 2011
Passende arbeid is geen nieuw overeengekomen arbeid. Terugvordering loon is niet redelijk. De eerste ziektedag verschoven!
In onderstaande situatie komen diverse omstandigheden samen die in de voorgaande weekberichten zijn besproken.
Een werkneemster is op 1 mei 2006 in dienst getreden van werkgeefster. Zij gaat een functie, genaamd CSO, uitvoeren. Vanaf aanvang van het dienstverband is sprake van frequent ziekteverzuim. Op 1 maart 2007 is de werkneemster Medewerkster Sales Support geworden.
Nadat werkneemster zich op 14 april 2009 heeft ziek gemeld, is zij vanaf 25 mei 2009 gere-integreerd in de functie CSO. Op 31 juli 2009 is de werkneemster door de werkgeefster 100% arbeidsgeschikt gemeld.
De werkneemster valt op 21 april 2010 volledig arbeidsongeschikt uit. De arbeidsdeskundige stelt vast dat de werkgeefster ten onrechte de werkneemster op 31 juli 2009 hersteld heeft verklaard. De arbeidsdeskundige komt tot deze conclusie omdat de werkneemster haar functie CSO uitvoerde en niet de functie van Medewerkster Sales Support. De eerste ziektedag wordt hierdoor vastgesteld op 14 april 2009.
Vanaf 1 september 2010 is werkgeefster 70% van het overeengekomen loon gaan betalen aan werkneemster. Tevens verrekent de werkgeefster het teveel betaalde loon over de periode april tot september 2010. Werkgeefster stelt zich op het standpunt dat in plaats van 100% van het loon, 70% moest worden betaald.
De werkneemster vordert in een procedure dat volgens haar ten onrechte met terugwerkende kracht loon wordt ingehouden en vordert de werkgever te gebieden het UWV te berichten dat de eerste ziektedag in 2010 ligt en niet in 2009.
De kantonrechter te Utrecht oordeelt als volgt.
Met betrekking tot de vraag of de door werkneemster vanaf begin juli 2009 verrichte werkzaamheden zijn aan te merken als de bedongen arbeid of als passende arbeid, overweegt de kantonrechter dat partijen geen nadere overeenkomst hebben gesloten. Hieruit volgt dat de werkzaamheden, waarvoor werkneemster op 21 april 2010 is uitgevallen, alleen als de bedongen arbeid kunnen worden aangemerkt als zij er gerechtvaardigd op heeft mogen vertrouwen dat de arbeidsovereenkomst tussen partijen stilzwijgend in die zin is gewijzigd, dat de aangepaste arbeid de bedongen arbeid is geworden (Zie ondermeer Gerechtshof Amsterdam 29 juni 2010, LJN BN8221). Dit is in casu niet het geval. Het enkele feit dat werkgeefster de werkneemster hersteld had gemeld alsmede enige tijd zelf ook in de veronderstelling was dat april 2010 als eerste ziektedatum laten gelden, maakt de passende arbeid nog geen nieuw bedongen arbeid. Vanaf 14 april 2010 heeft werkneemster derhalve geen recht op 100% van haar loon, maar op 70%. In de gegeven omstandigheden acht de kantonrechter het, naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid, onaanvaardbaar dat werkgeefster het teveel betaalde terug heeft gevorderd vanaf 14 april 2010. Niet onaanvaardbaar is dat zij vanaf de mededeling aan werkneemster dat zij een vergissing had gemaakt, 70% is gaan betalen. De kantonrechter is van mening dat de werkneemster niet van haar werkgeefster mag verwachten dat zij ook in de toekomst in een eenmaal gemaakte vergissing moet volharden. Heeft u vragen over uw eigen situatie? Neemt u dan contact op met mr. Butter.